1.公司申報補辦公開發行時,其董事、監察人是否需符合證券 交易法第 26 條之 3 相關規定?
答:發行人申報首次補辦公開發行時,其董事、監察人人數及 資格應符合證券交易法第 26 條之 3 及公司法第 216 條第 2 項規定,即公司於申報補辦公開發行時,其董事人數應達 5 人、監察人應達 2 人,且董事及監察人應符合證券交易 法第 26 條之 3 第 2 項至第 4 項有關董事、監察人獨立性之 規定。
2.證券交易法第 26 條之 3 第 2 項關於政府或法人股東不得由其 代表人同時當選或擔任董事、監察人,如有違反上開規定 時,應如何處理?
答:
一、按證券交易法第 26 條之 3 第 2 項規定:「政府或法人為公 開發行公司之股東時,除經主管機關核准者外,不得由其 代表人同時當選或擔任公司之董事及監察人,不適用公司 法第 27 條第 2 項規定。」,另依 99 年 2 月 6 日金管證發字 第 0990005875 號解釋令,前開規定所稱代表人,包括政府、 法人股東或與其有控制或從屬關係者(含財團法人及社團 法人等)指派之代表人。
二、公開發行公司選任董事、監察人時,如政府或法人股東由 其「代表人」同時當選或擔任公司之董事及監察人,考量 證券交易法第 26 條之 3 第 3 項及第 4 項之立法意旨與第 2 項相同,且違反第 3 項及第 4 項之法律效果已明定於第 5 項及第 6 項,爰基於維護資本市場穩定性與法律規範之一 致性,對於違反證券交易法第 26 條之 3 第 2 項規定者,類 推適用同條文第 5 項及第 6 項規定,即政府或法人股東所 派代表人同時當選董事及監察人時,則該政府或法人所派 2 代表人當選之監察人無效。
3.董事或監察人選任時(後)始發現違反證券交易法第 26 條之 3 第 3 項及第 4 項規定時,應如何處理?
答:
一、96 年 1 月 1 日證券交易法修正條文施行後,董事、監察人 選任時有不符證券交易法第 26 條之 3 第 3 項及第 4 項關於 獨立性規定之情事者,應依同條第 5 項之規定失其效力。 例如:公司於選舉董事時,如某兄弟之所得選票分別為最 高票及次高票,則弟之當選失其效力。
二、如董事、監察人就任後有違反證券交易法第 26 條之 3 第 3 項及第 4 項關於獨立性規定之情事者,準用同條第 5 項之 規定當然解任。
4.公司為單一法人股東時(如:金融控股公司持股百分之百之子 公司),其董事、監察人之派任是否排除證券交易法第 26 條 之 3 第 2 項關於政府或法人股東不得由其代表人同時擔任董 事、監察人之規定?
答:如公司為單一法人股東,其股東僅有 1 人,屬於公司法第 128 條之 1 所定之「政府或法人股東 1 人所組織之股份有限 公司」,其董事、監察人應依公司法第 128 條之 1 第 2 項規 定,由政府或法人股東指派,尚非適用公司法第 27 條第 2 項之規定。是以,自無生適用證券交易法第 26 條之 3 第 2 項規定之問題。
5.法人及其子公司或關係企業,可否由各自之代表人分別當選為他公司之董事及監察人?
答:按證券交易法第 26 條之 3 第 2 項規定:「政府或法人為公 3 開發行公司之股東時,除經主管機關核准者外,不得由其代表人同時當選或擔任公司之董事及監察人,不適用公司法第 27 條第 2 項規定。」。依 99 年 2 月 6 日金管證發字第 0990005875 號解釋令,前開規定所稱代表人,包括政府、 法人股東或與其有控制或從屬關係者(含財團法人及社團 法人等)指派之代表人。
6.如法人股東並非依公司法第 27 條第 2 項當選或擔任公司董 事、監察人時,是否有適用證券交易法第 26 條之 3 第 2 項關 於法人股東不得由其代表人同時當選或擔任董事、監察人規 範之問題?
答:證券交易法第 26 條之 3 第 2 項規定:「政府或法人為公開 發行公司之股東時,除經主管機關核准者外,不得由其代 表人同時當選或擔任公司之董事及監察人,不適用公司法 第 27 條第 2 項規定」,是以,政府股東或法人股東如非依 公司法第 27 條第 2 項由其代表人當選或擔任公司董事、監 察人者,尚不適用證券交易法第 26 條之 3 第 2 項之規定。
7.公開發行公司法人股東合併,致存續之法人股東指派代表人 擔任公司之董事及監察人,得否自該董事及監察人任期屆滿 後,始適用證券交易法第 26 條之 3 第 2 項規定?
答:為落實公司治理之精神,公開發行公司由不同法人股東分 別指派代表人擔任董事及監察人,因法人股東合併,致存 續之法人股東指派代表人擔任公司之董事及監察人,仍應 適用證券交易法第 26 條之 3 第 2 項規定。
8.法人為公開發行公司之股東,可否由其代表人當選公司全數董事席次?
答:按證券交易法第 26 條之 3 第 2 項規定,政府或法人為公開 4 發行公司之股東時,除經主管機關核准者外,不得由其代 表人同時當選或擔任公司之董事及監察人,不適用公司法 第 27 條第 2 項規定;另依同法第 26 條之 3 第 3 項及第 4 項規定,董事間、監察人間、董事及監察人間應超過一定 比例或人數不得具有一定親屬關係。故法人為公開發行公 司之股東時,其代表人當選或擔任公司董事者應符合前揭 規定。
9.有關證券交易法第 26 條之 3 第 3 項,董事間應有超過半數之 席次,不得具有配偶、二親等以內之親屬關係,其計算方式 為何?
答:
一、依據證券交易法第 26 條之 3 第 3 項規定,公司除經主管機 關核准者外,董事間應有超過半數之席次,不得具有配偶、 二親等以內之親屬關係。
二、釋例如下:假設公司共有 7 席董事,其中有 3 席董事(甲、 乙、丙)之間,具有配偶、二親等以內之親屬關係;另 2 席董事(A、B)之間,亦具有配偶、二親等以內之親屬關 係;惟前述 3 席董事(甲、乙、丙)與 2 席董事(A、B) 彼此之間,並無配偶、二親等以內之親屬關係。若董事間 除前述親屬關係外,餘並無配偶、二親等以內之親屬關係, 尚未違反前揭規定。
10.證券交易法第 26 條之 3 第 3 項及第 4 項對於董事間、監察 人間、董事及監察人間應超過一定比例或人數,不得具有一 定親屬之關係,其規範對象是否及於法人之代表人?
答:按公司法第 27 條第 1 項之規定,法人為股東時,得當選為 董事或監察人,但須指定自然人代表行使職務,且證券交 5 易法第 26 條之 3 第 3 項及第 4 項之立法意旨在於強化董事 會、監察人之獨立性。是以,其規範對象之範疇除包括自 然人董事、監察人外,亦涵括法人董事、監察人之代表人。
11.若公司之監察人係以法人名義當選及派任之代表人係個人 董事之配偶或二親等以內親屬,請問此情況是否受證券交易 法第 26 條之 3 第 4 項之規範?
答:為強化董事會、監察人之獨立性,爰於證券交易法第 26 條 之 3 第 4 項規定,監察人間或與董事間應至少 1 席不得具 有配偶或二親等以內之親屬關係,且規範對象包括自然人 董事、監察人,以及法人董事、法人監察人之代表人。是 以,公司如有 1 席監察人(不論是自然人或法人之代表人) 與其餘監察人及董事間不具備配偶或二親等以內之親屬關 係時,則尚無違反證券交易法第 26 條之 3 第 4 項之規定。
12.證券交易法第 14 條之 2 第 5 項及同法第 26 條之 3 第 7 項, 所稱最近一次股東會應如何認定?
答:依據 96 年 8 月 6 日金管證一字第 0960042004 號令,證券 交易法第 14 條之 2 第 5 項及同法第 26 條之 3 第 7 項,所 稱最近一次股東會,當獨立董事或董事因故解任之時點, 已逾公開發行公司董事會訂定股東會日期及股東會議案內 容之決議日,或章程訂有董事候選人提名制度,已逾董事 會董事候選人提名受理期間及董事應選名額之決議日者, 為前述董事會決議所召開股東會之下次股東會。
13.公司原已設置獨立監察人,如有缺額時是否應辦理補選事 宜?
答:
一、由於證券交易法並無獨立監察人之規定,且「公開發行公 6 司獨立董事設置及應遵循事項辦法」已規範獨立董事之資 格條件,前財政部證券暨期貨管理委員會於 92 年 4 月 8 日 台財證一字第 0920001468 號、92 年 9 月 23 日台財證一字 第 0920003896 號發布之函令有關獨立董事、獨立監察人資 格條件規範自 96 年 1 月 1 日起廢止,公司自 96 年 1 月 1 日起即無設置獨立監察人之法源。
二、如已上市櫃公司所設置之獨立監察人有出缺之情事者,其 監察人應否補選應回歸依公司法之規定辦理。